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        分析和探討重整投資人權益在各階段保護
        發布時間:2019-10-15

          摘要:保護重整投資者權益目前主要通過核心法律文件重整投資協議進行體現,合同主體的權益保護根據相關信用誠實的原則,應在合同的不同階段進行延伸和擴展,其中主要包括,針對先合同階段投資人信息不真實、不全面的問題;合同履行階段,交易結構設計和創新復雜的問題;后合同階段,退出清算中存在的問題等,本文就重整投資人權益在各階段保護進行了分析和探討。

          關鍵詞:合同法; 重整投資人權益; 保護;

          隨著經濟新常態下供給側結構的改革實施和推進,對于陷入困境的公司企業,通過破產重整制度作用的發揮,使經濟結構得到重新調整,產業結構實現優化升級。目前破產重整融資法律制度在重整投資人權益保護方面存在著不足,對重整企業估值以及融資行為等造成影響,甚至導致重整陷入僵局,價值目標難以實現。因此本文通過合同法思維的運用,對重整投資人權益的保護提出相應的建議和參考。

        合同法

          一、先合同階段分析

          先合同階段指的是在當前的合同法中,當事人權利義務擴展至合同締結階段,是以相關學者提出的締結過失理論為法理基礎,其主要內容指出為使合同當事人權益得到保護,依據相關誠實信用原則,將法律保護范圍拓展至合同締約期間。在合同期訂立間,雙方當事人承擔相應的義務和責任,若一方在此期間存在違反合同的行為,則應承擔起相應的締約過失責任。與重整投資協議簽訂相結合,從先合同階段的雙方權益角度考慮,重整投資人和管理人或債務人進行重整投資協議洽談簽訂時,也承擔了一定的義務,其中包括忠實、協助、重要事項告知、保密、配合等義務,也就指管理人或債務人有義務使重整投資人獲得和了解企業全面、詳盡、真實的信息資料。

          (一)重整投資人權益保護前提

          在各地企業破產重整操作中,重整投資人競爭的公平保障與投資人甄選方式密不可分,甄選方式主要有以下幾種:一些發達城市,主要由出資人或債務人,自行尋找相應的重整投資人,這些城市相比之下,預重整制度應用廣泛,資金市場較為活躍;重整投資人由相關債權人或政府部門等主體進行推薦,通過管理人進行逐一談判磋商,并確定最終的投資人;通過公開招募的形式,確定重整投資人。在這幾種主要確定投資人的方式以及其他方式之中,公開招募和遴選,并確定投資人的主要方式,成為了目前重整企業投資人主要確定方式。在實際應用中,為了提高效率和減少融資難度,不少公司也采用上述幾種方式有機結合的策略。

          利用公開招募的方式,對破產重整投資人進行確定的過程中,容易產生問題的爭議主要集中在:評委會的組成的規定和設計,以及評分規則的公正性和公平性方面。從各種分析來看,破產法律程序是在法律監督下實行的債權人自制程序,重整中的重大事項根據法定程序債權人被賦予決定權,對債權人利益予以保護,同時也對債權人的積極性進行全面調動,但在重整程序中,債務人、股東、債權人等各利益主體之間存在的博弈和沖突較多,僅靠債權人自治的處理方式,會使程序陷入耗時耗力的談判和爭吵之中,因此通過法院的強制實施,對各方利益起到一定程度的平衡作用。

          (二)重整投資人權益保護內核

          重整投資協議中,管理人或債務人信息披露義務的執行,能夠為具體條款的設計提供重要依據,同時也能作為投資人進行重整程序決策的重要參考和前提。管理人和債務人按照協議有義務對重整企業的基本資料進行提供,主要包括審計報告、債權申報、評估報告、債權審查結果以及其他必要資料。農村企業的債務規模通過債權申報、債權審查結果進行反映;重整企業財務數據通過審計報告進行披露;重整企業稅務、員工、合同、訴訟、資產瑕疵、既往經營等相關情況可以通過了解管理人以及重整企業整體進行清查;重整企業資產估值通過評價結果進行反映。符合條件的意向投資人在獲得相關基本資料后,可向管理人提交相關證明材料、意向投資書,以及繳交保證金,便可提交盡職調查申請1.

          在進行盡職調查中,時常發現重整企業存在著企業財務不規范、大量材料缺失的情況,甚至出現管理人和債務人存在著故意欺瞞、隱藏的狀況,使潛在的投資風險加大。另外由于重整程序有一定的法定期限,因此盡職調查時間通常會被管理人盡可能地壓縮,造成大量材料的審查工作無法有效開展,副訪談和現場調查工作也無法有效開展。目前我國的破產法對破產信息披露制度未進行系統化地構建,僅有部分分散條文規定,也未涉及對管理人和債務人向投資人進行信息披露的義務。

          從實際操作層面進行分析,在未對信息披露制度進行完善以前,針對信息披露不全面不真實的情況,為了更好的保護投資者權益,可以通過協議適用的締約過失責任進行可行性的補充。在重整投資協議簽訂過程中,如與訂立協議相關的重要事實被管理人或債務人故意隱瞞,或者管理人或債務人提供虛假資料和情況,將造成簽訂的協議因不符合法定生效的條件,而被確定為無效協議,或者協議根本不予成立。因此通過締約過失責任制度,使重整投資人權益得到有效保護。同時在合同法中也有相關的法律進行明確,可做為最佳的重整投資人權益保護制度。

          二、從合同履行階段分析

          在重整投資協議履行階段,根據協議約定的期限、數額和方式,重整投資人進行投資款的繳納,投資款作為債務償還、費用支付以及部分生產經營資金,此義務的履行也有必要的履行條件,在協議中通過對相關交易結構進行安排和設計,重整投資人的優先受償權也可依法實現2.

          (一)重整投資人權益保護焦點

          雙方當事人根據自身的商業目的所達成的相關安排以及交易結構,基本上是基于對市場價值的判斷,同時也可根據合法合規的法律層面的基礎性審查,在協議中進行相關條款的設計。企業破產重整通常包括權益型、負債型,以及混合型融資模式,重整企業根據治理結構、資產狀況和風險控制等因素對融資模式進行選擇。而有投資人介入的重整程序具有交易結構復雜、投資形式多樣的特征,甚至出現各種創新型融資方式,這種"出售式重整"的創新方式對于投資人資金的投入和退出通道的設計較為有利。

          這種創新型融資方式,通過將資本結構、業務經營和企業資產進行重新整合優化,并充分體現其商業價值。這種方式可以對出售資產進行客觀、科學的價格評估,并分組表決出售事宜,使債權人的合法權益得到有效保證。類證券化融資方式的主要融資基礎是投資收益權。在交易結構進行創新過程中,關于融資債權的可否優先受償問題又受到了各方的關注,其中所包含的法理基礎和法律依據成為了關鍵考量的環節3.

          (二)優行受償權的探索

          企業重整通常是因為企業已處于財務、經營等困境之中,對于重整結果也無法保證,具有很大的不確定性,所以為了能夠得到更多的投資,通常會傾向于將優行受償權賦予重整投資人。在實際操作中還存在著不少爭議,在國外的相關破產法中,貸款人具有各層級優先權,重整投資人是否可以借鑒,另外共益債務范圍可否納入投資人的投資款,并對其進行優先清償?

          國外破產法對貸款人的保護進行明確規定,但只適用于債權融資,對于股權融資并不適用。所以此條款規定并不可行,但其價值取向和立法精神仍有可借鑒之處。在國內的破產法中,對債權融資的有效保障機制和手段較為缺乏。

          通過另一個問題的分析和探討,共益債務是債權融資方式所產生的債務,而股權融資并不包含在此范圍內,另外如果共益債務范圍無限擴張的話,將會對其他主體利益造成不利影響,出現失衡的情況。

          由于在進行的破產法體系中,股權融資的優先受償權未進行明確,如果通過重整投資協議中,針對優先股進行設計,投資人的優先受償權是否能夠實現?成為了另一種解決問題的思路。通常優先于普通股的混合型的證券稱為優先股,通過發行時的公司承諾和公司章程對其權力核心進行界定。優先股通常具有盈余分配權、投票權、贖回、清算、剩余分配權等特殊約定,在優先取得分紅和盈余上體現其特殊性。因此可以將優先股賦予優先取得盈余或分紅權利的設置引入重整投資人保護中,并起到活躍市場、吸投資的作用。另外對于優先股所適用的原則,還應進行進一步的研究和探討4.

          三、后合同階段分析

          合同當事人按照誠信原則的要求,在合同終止后仍需要承擔一些必要的附隨義務,如協助、保密、忠實、配合等,這些后合同義務在重整融資中還具有一定的特殊性,一方面在政府相關稅收減免、產業政策扶持等權力方面,需要管理人或債務人配合和協取,另一方面重整成功或者失敗,應對重整投資人退出渠道或優先清算等予以保障。

          (一)重整成功的程序制定

          重整投資人作為企業重整過程中重要的參與者,如重整成功,投資人具有重整價值分享的權利,其中分享的表現形式呈現多樣化,重整投資人在關鍵節點選擇退出渠道也可視為其中一項,同時也應在重整投資人進入之初進行設計安排的重要內容。另外投資者的類型也較多,其中包括財務投資人、戰略投資、新類型投資人或是普通投資者,因其投資的方式不同,所以退出的方式也會有所不同。通常采用的退出方式有回購、同業并購、股權上市。雖然退出方式有所不同,但退出渠道的通暢性仍需要相關法律予以保障,除了合同法對后合議合同義務的規定以外,還涉及到證券法對上市、并購等制度的相關安排和具體規則,以及公司法等5.

          (二)重整失敗的程序制定

          公司重整還面臨著重整失敗的結果,在進入清算程序后,重整投資人是否可以優先退出?如果優先,又能否優于股東和普通債權人?這些問題都首先取決于重整投資協議中投入資金的性質。如果是債權投資,這會作為公益債務而優于普通債權人;如果是股權投資,則無法優先。另外對于是否優先于原股東的問題,可在優先股的設計中進行明確。如果在優先股設計中未涉及到清算權利優先的問題,可通過意識思治原則,按照重整投資協議,在不違反相關法律中清償順位的規定情況下,對新舊股東權益進行重新配置。根據利益平衡原則,應遵循對重整投資人不過分保護的理念,同時也能缺失相應的保障制度,使投資人參與重整程序的積極性受到影響。

          四、結語

          對重整投資人權益保護制度和體系進行構建,首先是利用破產重整制度,對各利害關系人利益進行平衡協調,使困境企業能夠重新獲得發展生機,其不僅需要當事人的創新和智慧,同時也需要有法律制度的切實保障,通過社會現實的積極回應,對法律制度完善起到促進作用。

          注釋
          1韋忠語。論破產重整中職工勞動權益的保護[J].中國勞動,2017(5):19-24.
          2張欽昱。公司重整中出資人權益的保護--以出資人委員會為視角[J]政治與法律2018,282(11):90-103.
          3張延宏重整中股東權益保護制度的完善[J].法制與經濟旬刊2010(5):56-56.
          4黃權偉。公司重整中的股東權益保護[J]商業會計,2011(30):78-80.
          5宋琪破產重整中出資人權益調整之思考[J].山西省政法管理干部學院學報2012,25(3):121-123.

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